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定金合同成立主合同不一定成立,定金合同可以是单独订立的书面合同。 当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。定金合同自实际交付定金时成立。 定金的数额由当事人约定;但是,不得超过主合同标的额的百分之二十,超过部分不产生定金的效力。实际交付的定金数额多于或者少于约定数额的,视为变更约定的定金数额。
(一)、定金合同以主合同的有效成立为其成立的必要前提。主合同有效成立,才能够给定金合同的成立提供前提条件。主合同不成立,或者虽成立但欠缺生效要件而未能生效,尽管定金合同因双方当事人的要约、承诺而达成一致,但因主合同的不成立,定金合同也不能成立。 (二)、定金合同须以定金的交付为成立要件。如前所述,定金合同是实践性合同,应依定金的交付而产生定金法律关系。如果定金没有交付,即使订有定金合同或合同中存在定金条款,也不成立。 (三)、定金合同须以货币为标的且不能超过法定限额。以定金为担保的债权,应当以金钱为标的,即为请求支付价款或酬金的债权,因而决定了定金合同的标的只能是货币,且《民法典》第91条规定,定金的数额不得超过主合同标的额的20%,超过的部分无效。
定金不是主合同成立的要件,定金是可约定,也可不约定的,合同成立的要件主要是以下几个: (1)合同当事人具有相应的的民事权利能力和民事行为能力。 (2)合同当事人意思表示真实。 (3)合同不违反法律或者社会公共利益。 (4)具备法律、行政法规规定的合同生效必须具备的形式要件。
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