如何启动国营企业破产程序-法师兄

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问国有企业破产清算程序

根据我国现行有关企业破产法律法规的规定，以及企业破产的实践经验，由企业自愿申请破产的法律程序通常可划分为四个阶段，即破产申请与受理阶段、破产宣告阶段、破产清算阶段和破产程序终结阶段。国有企业的破产也可按此四个阶段分步实施。第一阶段破产申请与受理（一）破产申请企业自愿向法院提出破产申请，应向法院提交破产申请书以及企业财产情况说明书等相关材料。破产申请书应包括以下内容：（1）申请人（债务人）的名称、住所、法定代表人的姓名、职务；（1）请求事项。请示法院宣告债务人破产还债；（2）债务人不能清偿到期债务的说明，或债务人的财产不足以清偿债务的说明；（3）债务人的资产状况以及债权债务的总体陈述；（4）其它应说明事项。如所附证据目录；（5）申请人名称、加盖印章、申请日期。相关材料包括：（1）企业亏损情况的说明；（2）有关的会计报表，主要是资产负债表、损益表；（3）企业财产状况明细表。如果是有形财产，还应说明财产的处所；（4）债权清册和债务清册。清册应包括债权人和债务人名单、住所、开户银行、债权债务发生的时间、债权债务的数额、有无争议等事项；（5）企业上级主管部门同意其中申请破产的意见；（6）申请人企业法人营业执照复印件和法定代表人身份证明；（7）法院要求提供的其他材料。（二）破产申请的受理法院收到破产申请后，应当依法进行审查，并在7日内决定是否立案受理。通常审查范围包括四个方面： 1、破产申请人是否具有法定资格； 2、破产申请是否符合法定的形式要件； 3、法院是否有管辖权； 4、着重审查被申请人是否具有法定的破产能力和破产原因。通过这四个方面的审查，法院在法定期限内做出受理或不受理的裁定。对于不予受理的裁定，破产申请人可在10日内向上一级法院提起上诉。法院在决定立案受理后，应发布公告，并通知已知的债权人，要求债权人申报债权，此时破产程序开始。在债权申报时限届满后15日内，法院应负责召集第一次债权人会议。以后的债权人会议在人民法院或者会议主席认为必要时召开，也可以在清算组或者占无财产担保的债权总额1/4以上的债权人要求时召开。第二阶段破产宣告（一）法院作出破产宣告的裁定通常由企业自愿提出破产申请时，不必经过和解整顿时期，即可直接进入破产宣告阶段。法院可依法直接审查企业是否具备破产宣告的条件，作出宣告企业破产的裁定。企业宣告破产应同时具备以下三个条件： 1．经营管理不善； 2．严重亏损，且是由经营管理不善造成的； 3．不能清偿到期债务。对于法院作出宣告破产的裁定，当事人是不能提出上诉的。如果有异议，可以向做出裁定的原法院申请复议。但是复议期间不停止裁定的执行。（二）破产宣告后相关事项的处理为防止破产企业的资产流失，法院在宣告债务人破产后，应依法对下列相关事项及时处理： 1．自破产宣告之日起十五日内成立清算组，接管破产企业； 2．在破产企业中指定留守人员，由其协助法院、清算组维护破产企业的财产安全，提供有关债权、债务方面的材料。留守人员包括企业的原法定代表人、财务主管、财物保管、保安等； 3．通知破产企业的开户银行（附破产裁定书副本），撤销破产企业银行账户，并将资金余额划入指定账户（一般为清算组账户）； 4．通知破产企业的债务人或财产持有人向清算组清偿债务或交付财产。（三）清算组的设立按照最高人民法院的现行规定，破产企业清算组的设立是由人民法院商同级人民政府从企业主管部门、政府中的财政、工商、审计、税务、劳动、人事等部门和专业人员中，用公函指定清算组成员。第三阶段破产清算在企业破产案件中，破产清算是一项具体而繁重的工作，也是破产案件的核心阶段。（一）破产企业的接收和管理 1．破产企业的接收清算组一旦宣告成立，应立即接管破产企业。其接收工作主要包括以下几个方面：（1）破产企业文件、档案、印章的接收；（2）破产企业财务的接收；（3）破产企业资产的接收。 2．破产企业的管理对破产企业的管理，是对其人、财、物三个方面的全面管理。（1）对破产企业的人事管理。主要就是职工的安置问题，应做好以下几项具体工作： ——编制破产企业员工清册； ——发放拖欠工资及遣散费。即在优先拨付担保债权、破产费用后，应先发放破产企业拖欠的员工工资； ——办理待业手续、交付社会保险费用或安置基费用。（2）对破产企业财务管理。主要包括：处理和监管破产企业日常开支、清理银行账户、审查破产企业会计账目。 ——破产企业财务审计。破产企业财务审计工作主要是由清算组内的会计师或清算组聘用的会计师来承担的，目的是依照国家破产法和会计法的规定，清理破产企业会计账册，编制破产企业财务审计报告。主要包括资产负债表、债权债务清册，同时从财务角度分析导致企业破产的原因。 ——清理银行账户，开设清算组账户，统一管理破产企业的资金收支。 ——破产企业日常开支的管理。破产企业清算期间，存在着如生活费的发放、差旅费、房屋管理费、水电费、办公用品费用等大量日常开支。清算组应该建立严格的支出审批制度，以确保债权人的权益不受侵犯。通常实行两级审批制，即限额以下由清算组负责人审批，限额以上则在清算组负责人审核的基础上报法院审批。在清算工作结束后，应将清算期间支出公开列表，接受债权人会议监督。（3）破产企业的资产管理破产企业的全部资产基本可分为固定资产、流动资产、无形资产、投资资产、在建工程资产五类。根据这五类资产的不同性质，清算组应全面依法实施管理，以保证破产企业财产的安全。 ——固定资产的管理。对于固定资产，在清算实务中一般采取下列管理办法： ①集中管理。如对于运输工具等易于流失的资产，采取集中管理的办法。 ②适时维护。如对于易损机器设备，应组织破产企业留守人员定期维护，以防止在处理前损坏。 ③发挥效用。如对于房屋等资产，如果清算周期较长，可在征得债权人同意的情况下对外出租，一方面可以使破产企业财产增值，另一方面又能起到维护和保养的作用。 ④参加保险。从清算案例实际来看，一般清算周期在三个月以上，因此应具有风险意识，注意购买固定资产的财产保险，以避免无法预见的不必要损失。 ——流动资产的管理。流动资产主要包括货币、存货、应收款（破产企业的债权）三项。货币资产包括银行存款和现金存款两项。对于银行存款采取全面销户集中存款的方式，划入清算组账户集中管理；对于现金存款则应由清算组派专人负责保管与核算，同时加强安全防范措施。存货主要包括原材料和已生产出的成品、半成品，清算组应指定专人负责，进行盘点并编制存货盘点表，在资产评估的基础上及时进行处理。应收款也是破产企业的资产，由清算组依法予以追讨。 ——无形资产的管理。无形资产主要指土地使用权、知识产权和专用技术三类资产。首先应依法确定无形资产的权属；其次是依法评估，即确定无形资产的合理价值；其三是合理转让，清算组在评估的基础上以合理的价格进行转让。 ——投资资产的管理。投资资产主要指企业对外进行投资所形成的资产。在实践中，清算组一般根据破产企业所占的股权份额分别进行管理。对于全资子公司，清算组应全面接管，进行资产清理和转让，收回投资后纳入破产财产分配；对于控股的公司，则应视实际情况进行接管，在资产评估和股权转让后退出，收回投资纳入破产财产分配；对于其他参股企业，则应正式致函该企业，要求依法进行资产评估和股权转让，收回投资纳入破产财产分配。 ——在建工程的管理。如破产企业有在建工程，应征得债权人会议同意作出续建、停建或转让的决定。在债权人会议决定前，清算组应组织在建工程负责人对工程的资产进行核算，并做好安全保卫工作。（二）破产财产的清理清算组接管破产企业后，应对破产企业的财产进行清理，编制破产企业财产盘点和破产财产目录。（1）破产企业财产盘点表破产企业财产盘点表是破产企业财产的移交文书，它是由破产企业法定代表人及有关的负责人（指财务负责人、物业负责人）与清算组共同进行编制的，主要内容包括： ①盘点时间、地点、参加人； ②固定资产及存货的名称、规格、数量、位置、账面价值、折旧等； ③无形资产的名称、注册登记情况、所有权凭证； ④投资及资金情况，包括股权股资、有价证券、库存现金、银行存款的币种、金额、银行账号等； ⑤参加人代表签名，签署时间。（2）破产财产目录破产财产目录是法定的清算文件，是由清算组在破产财产清理完毕后编制的反映破产完整情况的文件。破产财产目录的内容包括： ①编制人姓名； ②财产目录编制原则的说明； ③固定资产及存货的名称、规格、数量、位置、账面价值、评估价值； ④无形资产的名称、数量、账面价值、评估价值； ⑤投资情况，包括项目名称、股权份额、评估价值； ⑥有价证券和资金情况，包括币种、金额。（三）破产债权的审核对破产债权的审核分形式审核与实质审核。形式审核主要是对申报债权的资料是否齐全、完备的审核；实质审核主要是对申报债权真实性、合法性的审核。审核债权后，清算组应编制破产债权清册。破产债权清册的内容包括：（1）债权人名称、住址，或代理人姓名、联系地址、电话；（2）债权申报时间；（3）债权性质；（4）债权数额（其中包括本金、利息数额），以及债权合计金额。（四）破产企业财产变现破产企业财产变现的方式主要有变卖与拍卖两种。这主要由清算组根据债权人会议的授权灵活掌握。（五）破产费用的支付和破产财产的分配 1．破产费用的支付破产财产应优先用于支付破产费用，破产费用的范围包括：（1）破产财产的管理、变卖及分配所需的费用，以及聘任工作人员的费用；（2）律师费用、会计师费用及其他中介机构费用；（3）破产案件的诉讼费用；（4）清算组成员的酬金；（5）为债权人共同利益在破产程序中支付的其他费用，如债权人会议费等；清算组在支付破产费用前，应编制简明破产费用支出表。它包括： ①支出项目； ②支出金额、币种； ③支出时间； ④支出金额合计； ⑤备注。最后，表中应有制表时间和制表人、审核人签字。 2．破产财产的分配（1）破产财产清偿的顺序破产财产在优先拨付破产费用后，依照下列顺序清偿： ①破产企业所欠职工工资和社会保险费用； ②破产企业所欠税款； ③破产债权。如破产财产不足以清偿同一顺序清偿要求的，按照比例分配。（2）破产财产的分配清算组在破产财产清理工作和破产企业债权、债务清理工作完毕后，应及时制定破产财产分配方案。破产财产分配方案主要包括以下内容： ①制定破产财产分配方案的依据。主要指法律依据和清算依据，即法院的清算函。 ②破产财产的情况说明。清算组应根据对破产企业的财产清理状况，说明在清理破产企业银行账户、追收债权、资产变现事项后，破产财产的总体状况，包括现金总额，实物总值。 ③破产费用的说明。对于依法属于破产费用的支出项目，应作说明，并将破产费用各项支出列表附后。 ④优先顺序请求权的清偿说明。即对破产企业拖欠职工工资、社会保险费用及国家税款的数额及有关问题做出说明。 ⑤可供清偿破产债权的破产财产总额。总资产数额减去破产费用和优先顺序的支出之后，剩下的破产财产数额就是可供清偿破产债权的破产财产总额。 ⑥破产债权的基本情况和分配清偿的比例、清偿数额。这部分内容应详细写明破产债权的总额、清偿分配比例，债权人的姓名、地址、申报债权限数额、确认债权数额、清偿数额。 ⑦附注：对有关事项的说明，例如是否还进行第二次分配等。破产财产分配方案由清算组制定后，应经债权人会议通过，并报人民法院裁定准予执行后，即可实施。第四阶段破产程序的终结（一）破产程序终结的情形出现下述两种情形之一时，清算组应提请人民法院终结破产程序：（1）破产财产不足支付破产费用；（2）破产财产分配完毕。（二）破产程序终结的效力（1）破产程序终结后，未得到清偿的债权不再清偿。（2）破产程序终结后，清算组应向破产企业原登记机关办理破产企业注销登记，并将办理情况及时告知人民法院。清算组办理破产企业注销登记手续，应向工商管理部门提交如下文件： ①清算组组长签署的注销登记申请书； ②《企业法人营业执照》； ③人民法院关于企业的破产裁决书、终结破产程序裁定书； ④破产财产分配方案及人民法院对其核准生效的裁定书； ⑤税务机关出具的完税证明； ⑥公安部门出具的缴回公章回执。（3）清算组应予以撤销清算组应向法院提交关于撤销清算组的请示报告。在该报告中应讲明清算组已完成其全部法定工作，具备了撤销的条件。同时，清算组还应向法院提交企业破产原因分析报告。该报告应包括三个方面的内容： ①案情的基本情况； ②企业债务构成及原因分析； ③企业破产原因的归纳总结； ④破产程序终结后发现的破产企业的财产请求权，由破产企业的上级主管部门行使。追回的财产，由人民法院依照法定清偿顺序进行清偿，但是如财产数额较少，法院认为没有必要再进行分配的，可划归破产企业的上级主管部门。
问破产清算程序中的启动人员如何确定

一、破产程序的启动人破产申请是启动破产程序的第一环节，究竟谁有启动权，谁有权向人民法院提出破产申请，新《破产法》第七条规定了债务人、债权人以及对债务人负有清算责任的人有启动权，第一百三十四条规定了国务院金融监督管理机构可对金融机构向人民法院提起破产重整或破产清算申请。但与旧破产法只规定破产清算一个程序不同，新《破产法》规定的破产程序有三个，即破产清算、破产重整（又称破产保护）与破产和解。在这三个破产程序中，启动人事不同的。破产清算程序可由债务人（也即将来的破产企业）、债权人、依法负有清算责任的人（仅适用于已解散未清算完毕的企业破产）、国务院金融监督管理机构（仅适用于金融机构破产清算）等四类主体申请启动。他们可以直接申请启动破产清算程序，也可以先启动破产重整或破产和解两个程序终止的同时在启动。此外，在重整期间，出现新《破产法》第七十八条规定的三种情形时，管理人或利害关系人可以向人民法院请求裁定终止破产重整程序并宣告找无人进入破产精算程序。达成和解协议后，和解债权人也可以请求人民法院裁定终止和解协议的执行并宣告债务人进入破产清算程序。破产重整程序可由债务人、债权人、国务院金融监督管理机构（仅适用于金融机构破产重整）三类主体直接启动，也可由出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人在人民法院受理债权人启动的破产清算案后至宣告破产前的期间内启动。破产和解程序只能由债务人一方直接启动或在被人民法院受理破产清算案件后至宣告破产其的期间内启动。二、破产程序启动的条件（一）破产清算程序的启动条件1.债务人启动破产清算程序的条件新《破产法》第二条、第七条规定企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，债务人可直接向人民法院提出破产清算申请。根据这一规定，申请企业破产清算的条件即破产原因有两种。一是不能清偿到期债务并且资产不足以清偿全部债务，二是不能清偿到期债务且明显缺乏清偿能力。不能清偿到期债务，具体是指债务人所欠债权人债务的期限已经届满，并未实际履行该债务的情形。不能清偿到期债务时通过企业的现金流反映的，因此质疑条件叶晨“现金流条件”。资产不足以清偿全部债务，具体是指企业因出现亏损，导致企业的全部资产不足以清偿全部债务的情形，即通常说的资不抵债。明显缺乏清偿能力，具体是指债务人的资产状况表明其明显不具有清偿全部债务的能力，即债务人的资产负债表上虽然反映出不是“资不抵债”，但那只是账面资产而已，实际企业的资产多体现为积压产品，淘汰原材料等，债务人没有足够的货币资产用以偿债，甚至债务人已发生多次拖欠他人债务长期不予归还的情形。申请破产清算应当提交的材料或证据：新《破产法》第八条规定向人民法院提出破产申请，应当提交破产申请书和有关证据。其中破产申请书应当载明下列事项：（1）申请人、被申请人的基本情况；（2）申请目的；（3）申请的事实和理由；（4）人民法院认为应当载明的其他事项。债务人提出申请的，还应当向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告、职工安置预案以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。根据这一规定，笔者结合办理破产案件的实践经验认为，债务人申请破产清算应当提交以下材料：（1）书面破产申请；（2）企业主体资格证明；（3）企业法定代表人与主要负责人名单；（4）企业职工情况和安置预案；（5）企业亏损情况书面说明，并附审计报告；（6）企业至破产申请日的资产状况明细表，包括有形资产、无形资产和企业投资情况等；（7）企业在金融机构开设账户的详细情况，包括开户审批材料、账号、资金的那个；（8）企业债权情况表，列明企业的债权人名称、住所、债权数额、发生时间和催讨偿还情况；（11）企业已发生的诉讼情况；（12）人民法院认为应当提交的其他材料。2、债权人启动破产清算程序的条件债务人不能清偿到期债务，债权人就可以向人民法院提出对债务人进行破产清算的申请，即适用单一的现金流条件。这样规定解决了债权人不了解债务人资产负债情况，无法启动破产程序的问题。但可能出现债权人滥用申请权损害债务人利益的情形。申请破产清算应当提交的材料或证据：应按《新破产法》第八条的规定向人民法院提交破产申请书和有关证据，但《新破产法》对有关政绩并未做进一步阐明，笔者认为“有关证据”应当包括如下几项：（1）债权发生的事实与证据；（2）债权性质、数额、有无担保，并附证据；（3）债务人不能清偿到期债务的证据。3、依法负有清算责任的人启动破产清算程序的条件负有清算责任的人所在的企业已解散或被撤销但未清算（含未清算完毕），负有清算责任的人（一般情况下包括企业股东、董事和高管人员）应以自己的名义向人民法院申请启动破产清算程序，这既是负有清算责任的人的权利，也是他们的法定义务。对申请破产清算应当提交的材料或证据，新《破产法》没做明确规定，但负有清算责任的人主要是企业股东、董事和高管人员，他们对企业的情况是很清楚的，因此应按债务人启动破产清算程序提交材料或证据的要求进行准备。4、根据新《破产法》的规定，由国务院金融监督管理机构对金融机构启动破产清算程序的条件应在国务院今后制定的实施办法中确定。5、在重整期间，由管理人或利害关系人启动破产清算程序的条件。（1）由债务人的经营状况和财产状况继续恶化、缺乏挽救的可能性；（2）债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为；（3）由于债务人的行为致使管理人无法执行职务之情形发生，管理人或者利害关系人可以请求人民法院应当裁定终止重整程序，并讯高债务人破产。6、达成和解协议后，由和解债权人启动破产清算程序的条件。达成和解协议后，债务人不能执行或不执行和解协议的，和解债权人可以请求人民法院裁定终止和解协议的执行，并宣告债务人进入破产清算程序。（二）破产重整程序的启动条件1、债务人启动破产重整程序的条件由债务人启动破产重整程序的条件是可择的，新《破产法》规定，债务人只要具备向人民法院申请破产清算或破产和解的条件，就可以向人民法院申请破产重整，除此之外，债务人有可能丧失清偿能力的，也可以向民法院申请破产重整，债务人申请破产重整的可选择性，以及“有可能丧失清偿能力”标准的不确定性，使得债务人向人民法院申请重整的条件比向人民法院申请破产清算或和解的条件低了许多，债务人可以资产变现困难或者应收账款恶化等原因构成“有可能丧失清偿能力”为由向人民申请启动破产重整而渡过债务危机。2、债权人启动破产重整程序的条件与债权人启动破产清算程序的条件是一致的。3、根据新《破产法》的规定，由国务院金融监督管理机构对金融机构破产重整程序的条件应在国务院今后制定的实施办法中确定。4、由出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人启动破产重整程序的条件。债权人申请债务人进行破产的，在人民法院受理破产申请后，宣告债务人破产前，经过清理债权债务与财产状况，认为债务人企业可以通过重整获得更大效益，从而能更好地清偿债务，而且重整所带来的后果要优于破产清算的，出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人可向民法院提交重整申请书及有关证据，请求启动重整程序。根据新《破产法》的规定，重整申请书的内容应包括申请人姓名、被申请人姓名地址、申请重整的具体要求与理由等，除提交重整申请书之外，还应附以要求的证据材料，对重整要求的相关内容进行必要的说明和对重整的可能性进行佐证。（三）破产和解程序的启动条件在启动破产和解程序中，只能由债务人一方直接启动，债务人启动和解程序分为两种情况：一是债务人与债权人的债务纠纷激化，由债务人直接向人民法院申请，其条件与启动破产清算程序的条件是一致的，即不能清偿到期债务同时资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力。二是债务人或债权人申请进入破产清算程勋后，债务人认为企业财务尚不应被清算的，则可向人民法院申请转入和解程序。申请破产和解，债务人应向人民法院提交和解申请书和和解协议草案。和解申请书的内容应包括债务人的基本情况，申请和解目的，申请和解的事实和理由及人民法院认为债务人应当载明的其他事项。
问如何启动企业清算

公司清算的启动方式为：1。除合并或分立外，公司应当自解散原因之日起15日内成立清算组；2。公司逾期不设立清算组的，债权人可以向人民法院申请强制清算。