量刑情节之法定情节和酌定情节区分-法师兄

一、法定情节：（一）从严情节：从重。总则只有2个： 1、累犯（65条）； 2、教唆不满18周岁的人犯罪（29条第1款）。（二）从宽情节：“可以”+“应当”均有，包含：从轻、减轻（在法定刑以下判处刑罚；刑罚规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚）、免除。二、酌定情节（一）犯罪主体方面的情节：前科、一贯之表现。（二）犯罪主观方面的情节：犯罪后的态度、犯罪动机。（三）犯罪客观方面的情节：犯罪对象、犯罪手段、犯罪的时空和环境。三、如何适用（一）“应当”优于“可以”：“可以”优于“酌定”。（二）案件中的情节优于案件外的情节。（三）同时存在数个从严或者从宽情节只是，不能任意改变量刑情节所具有的功能。（四）从宽和从严情节同时存在之时，要“先严后宽”不断修正宣告刑。而不能才粗简单的折抵之方法。（五）多功能情节的（例如从犯），必须依法定顺序考量。（六）禁止重复评价量刑情节。

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1、法定情节指，法律明文规定的情节。如，刑法规定的累犯从重处罚，主犯从重处罚，已满14不满18周岁的人犯罪应当从轻或者减轻处罚等，都属于法定...

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如，刑法规定的累犯从重处罚，主犯从重处罚，已满14不满18周岁的人犯罪应当从轻或者减轻处罚等，都属于法定情节。2、酌定情节指，法律规定一个幅度，在这个幅度内，由法院根据具体情况决定。如刑法规定的强奸罪处3年以上10年以下有期徒刑，这里有一个幅度，在这个幅度内，法院根据案件的具体情况来决定判处的刑罚。3、上述意见

1.酌定情节，又称裁判情节，是指刑法没有明文规定，根据立法精神从审判实践经验中总结出来的，反映犯罪行为的社会危害性程度和犯罪人的人身危险性程度，在量刑时酌情适用的情节。常见的酌定情节主要有以下几种： (1).犯罪动机; (2).犯罪手段; (3).犯罪的时间、地点等当时的环境和条件; (4).犯罪侵害的对象; (5).犯罪所造成的损害结果; (6).犯罪人的个人情况和一贯表现; (7).犯罪人犯罪后的态度。 2.法定情节，是指法律明文规定在量刑时必须予以考虑的情节。它既包括刑法总则规定的对各种犯罪共同适用的情节，也包括刑法分则对特定犯罪适用的情节。我国刑法共规定了以下四种法定情节：(1).从重处罚情节;(2).从轻处罚情节;(3).减轻处罚情节;(4).免除处罚情节。依据《刑法修正案》中第八条明确指出将坦白由原来司法实践中的酌定量刑情节上升为法定情节，对坦白的内容及从宽处罚的力度分别作出明确规定。

量刑的法定情节是指刑法明确规定的，量刑时应当考虑的情节，比如：犯罪年龄、正当防卫、自首、立功、累犯等，是刑法中作出明确规定的量刑情节，在量刑时必须考虑的情节；而酌定量刑情节，是法律上没有明确规定，但在司法实践中一般会考虑的情节，比如：初犯等。