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如果是双方自愿发生性关系的,就不属于强奸,女方控告强奸的不成立。根据《》规定,只有以暴力、胁迫或者其他手段,违背妇女意志,强行与妇女发生性关系的,就不属于强奸,不构成强奸罪。但是,有一种情况除外,即如果在发生性关系时,女方是不满十四周岁的幼女的,则不管女方是否自愿,都属于强奸,构成强奸罪,而且应以强奸罪从重处罚。
引用林世辉同事的观点:从你的提问中可以看出女方是不愿和你发生性行为的。从强奸罪的构成来看,你的行为是否构成犯罪,则应综合以下几方面的因素来回答:一、若你们的关系不是恋爱中的男女朋友关系,趁女方在酒精的麻醉状态下,违背其意志与她发生性行为,构成强奸罪;二、若你们的关系是恋爱中的男女朋友关系且你们之间以前没有性行为史,趁女方在酒精的麻醉状态下,违背其意志与她发生性行业,亦构成强奸罪;三、若你们的关系是男女朋友的恋爱关系且你们以前有过双方自愿的性行为史,在醉酒状态下与她偶尔发生的性行为,则不以犯罪论处,属道德范畴的问题。 你的行为是否构成犯罪,不是简单的你描述的愿意就得以认定,本案中有特殊的情况即你所说的大家是在酒后,酒后的“愿意”你怎样评价?你所谓的大家都愿意可能不怎么可信。酒后的愿意有些类同于限制行为能力的性同意,但是你也不用太担心因为刑事诉讼中公诉方有举证的义务,事实上其他人也很难证明你有违背妇女意志与其发生性关系的故意。故认定构成犯罪的可能性不大,基本是不能认定的
构成强奸罪的,可以根据下列不同情形在相应的幅度内确定量刑起点: (1)强奸妇女、奸淫幼女一人一次,可以在三年至五年有期徒刑幅度内确定量刑起点。 (2)有下列情形之一的,可以在十年至十二年有期徒刑幅度内确定量刑起点:强奸妇女、奸淫幼女三人的,在公共场所当众强奸妇女、奸淫幼女的,二人以上轮奸的,强奸致被害人重伤或者造成其他严重后果的。依法应当判处无期徒刑以上刑罚的除外。
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