隐名股东和显明股东签订代持协议时应该注意什么-法师兄

应注意以下的事项：（ 1）应当明确委托范畴及违约责任，双方的行为均应以合同约定范围为准。如代持人越权或怠于履行权利导致被代持人遭受损失的，代持人应当承担赔偿责任。相反的，如因代持人按照被代持人要求行使股东权利导致代持人遭受损失，或因被代持人要求的行为导致公司受损而使代持人遭受追诉的，被代持人同样需要对代持人承担赔偿责任。（ 2）明确委托期限，如代持期限届满，代持人可以要求退出公司，被代持人也可以要求成为实名股东，于双方都有可选择的余地。（ 3）明确收益分配方式，如被代持人的股权分红该如何获取，代持人是何收益等内容。（ 4）违约责任及退出机制。风险提示：如果隐名股东想要成为显名股东，则需要通过股权转让，经过半数以上股东同意并签署股权转让协议，由公司签发股东出资证明，并变更工商登记及公司章程后，才可成为显名股东。为避免程序繁琐，可将此程序一并在前述的股东会决议中一并予以约定。

答

甲方(实际出资人)：乙方(名义出资人、名义股东)：经甲乙双方协商后，就公司达成如下协议，望共同遵守：一、为此专门设立项目公司，运营该项目。...

答

1.通过代持股权协议书签订。 2.代持股权协议书范本委托人(甲方)：受托人(乙方)：身份证号码：身份证号码：联系方式：联系方式： ...

1、隐名股东虽不是公司名义上的股东，但由于公司的成立起因于隐名股东的出资，根据资本维持和不变的原则，隐名股东不得抽回资金，逃避风险和责任。 2、出资人与他人约定以该他人名义出资的，其约定不得对抗公司。但有限责任公司半数以上的其他股东明知实际出资人的出资，且公司已经认可以其以股东身份行使权利的，如无违反法律强制性规定的情节，人民法院可以认定实际出资人对公司享有股权。 3、一方出资，另一方以股东名义参加公司，双方约定实际出资人为股东或者实际出资人承担投资风险，实际出资人主张名义出资人转交股息和其他股份财产利益的，如无违反法律强制性规定的情节，人民法院应予支持。 4、一方出资，另一方以股东名义参加公司，双方未约定出资人为股东或者出资人承担投资风险，且出资人亦未以股东身份参与公司管理或者以股东名义向公司主张过权利的，出资人仅对以股东名义参加公司者享有债权;其起诉主张享有股权或者享有股东利益的，人民法院不予支持。 5、因公司股东有出资不足、抽逃出资等行为，公司债权人向名义出资人主张其承担赔偿责任的，人民法院应予支持。名义出资人向公司债权人承担责任后，可以向实际出资人追偿因此遭受的损失。公司债权人将名义出资人与实际出资人列为共同被告的，人民法院应予准许。 6、未经他人同意以该他人名义登记为股东的，申请登记行为人应当承担因此产生的后果;公司或者公司债权人主张被冒名登记为股东者承担股东责任的，人民法院应当驳回其诉讼请求。 7、双方约定一方实际出资，另一方以股东名义参加公司，且约定实际出资人为股东或者承担投资风险的，如实际出资人主张名义出资人转交股份财产利益，人民法院应予支持;但违背法律强制性规定的除外。 8、一方实际出资，另一方以股东名义参加公司，但双方未约定实际出资人为股东或者承担投资风险，且实际出资人亦未以股东身份参与公司管理或者实际享受股东权利的，双方之间不应认定为隐名投资关系，可按债权债务关系处理。在上述实际出资人与显名股东之间发生的纠纷中，可以列公司为第三人参加诉讼。 9、债权人向工商登记文件中的公司显名股东主张其承担出资不实的赔偿责任的，人民法院应予支持。显名股东向公司债权人承担责任后，可按照约定向实际出资人追偿因此遭受的损失。 10、在上述纠纷中，公司债权人将实际出资人与显名股东列为共同被告的，人民法院可以根据案情判决双方承担连带责任。显名股东有充分证据证明自己系被他人冒名为股东的，不予承担责任。 11、名义出资人未经实际出资人同意而将股权转让的，实际出资人可以请求名义出资人赔偿因股权被转让所造成的损失。 12、实际出资人以其为实际权利人主张股权转让行为无效的，如不能证明受让人为非善意，人民法院应当驳回其诉讼请求。

股权代持关系，是指名义股东与实际出资人约定由名义股东行使股权，但由实际出资人出资并享有股权收益，双方之间就隐名持股所达成的合意。股权代持合同表现形式不仅包括书面形式、口头形式，也包括事实合意形式，即双方之间虽然没有书面或口头约定，但是如果以其行为表明了此种合意，仍应认定股权代持关系的存在。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）（2014年修正）》第二十四条规定，在涉及登记股东与实际出资人内部投资权益归属争议时，应当考量实质正义，依据出资事实、当事人的真实意思表示等实质要件认定二者之间的法律关系。

隐名股东是指为了规避法律或出于其他原因，借用他人名义设立公司或者以他人名义出资，但在公司的章程、股东名册和工商登记中却记载为他人的出资人。显名股东，是指在公司隐名投资过程中，约定将隐名股东的出资以自己名义出资、登记的一方当事人。对于法律实务中对于显名股东和隐名股东认定的问题。法院较多的采用“实质说”，认定隐名股东的股东身份有两个前提条件，一是实际出资；二是不存在规避国家强制性法律规定的情形，如利用国家对某些特殊群体的优惠政策，规避法律对主体的限制等。通过综合涉案的证据，首先查明案件涉诉企业的改制运作模式、隐名股东产生的原因、隐名股东出资金额及工商登记等情况，从理论上分析隐名股东与显明股东的实质法律关系，即委托代理关系，是双方意思的真实表示，未规避国家强制性法律规定，应视为合法有效。