破产抵销权的特征及抵消权的类型-法师兄

破产抵销权的特征及抵消权的类型债权人对破产企业负有债务的，可以在破产清算前抵销。”根据这一规定，债权人在破产宣告前对破产人负有债务的，无论是否已到清偿期限，无论债务标的、给付种类是否相同，均可在破产清算前相互抵销，这就是破产抵销权。破产抵销权具有如下特征: 第一，具有主体的特定性。破产抵销权是破产债权人的专有权利，权利主体只能是破产权人一方。第二，这种抵销权不受债务种类和履行期限的限制。第三，债务有时间限制。权利人主张抵销的债务，只能是破产宣告前他对破产人所负担的债务。为了维护破产债权人的共同利益，保证债权人公平地行使权利，法律对破产债权人行使破产抵销权的范围给予一定限制。撤消权是指债权人对于债务人危害债权实现的行为，有请求人民法院撤消该行为的权利。抵消权的类型抵消权。抵消是指借款与贷款人之间互相负有债务时，各自用其债权来充当债务的清偿从而使双方债务在对等范围内归于消灭。抵消具有法定和合意两种形式。两者的区别在于：法定抵消必须是债务的标的物种类、品质相同，且双方债务均已到期。而合意抵消对此不作要求，法定抵消权的行使只需要单方意思表示，而合意抵消需双方意思表示一致。金融机构在主张法定抵消权时要注意不得附加条件或附加期限。合意抵消在实践中最常见的是贷款依约定在借款人账户上扣收款项，但有三类款项不能划扣：一是正在冻结期内的存款，二是信用证保证金，三是产业工会、基层工会的资金。对于已超过诉讼时效的债权，由于其实体权利并没有消灭，也可以通过抵消权的行使来实现。《企业破产法》中抵消权应具备的三个条件： 1、债权人的债权已经依法申报并得到确认 2、主张抵消的债权债务均发生在破产申请之前 3、不属于法律禁止的情形

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一、什么是破产抵消权破产法上的抵消权，是指破产债权人在破产宣告前对破产人负有债务的，不论债的种类和到期时间，均可以用该债权抵消其对债务人所负...

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(1)破产法上的抵消权，仅限于破产债权人向债务人主张债权债务的抵消，而民法意义上的抵消权无此限制，互负债权债务的双方当事人均可主张。 (2)...

破产债权确认包括认定债权是否成立，债权数额以及债权有无财产担保，是否具有别除权。《破产法》第四十条债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：（一）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；（二）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外；（三）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。

抵销，指当事人双方互负债务，各以其债权充抵债务的履行，债权人对破产企业负有债务的，可以在破产清算前抵销。那么破产抵销权的特征是什么呢。破产抵销权的特征：第一，具有主体的特定性。破产抵销权是破产债权人的专有权利，权利主体只能是破产权人一方。第二，这种抵销权不受债务种类和履行期限的限制。第三，债务有时间限制。权利人主张抵销的债务，只能是破产宣告前他对破产人所负担的债务。为了维护破产债权人的共同利益，保证债权人公平地行使权利，法律对破产债权人行使破产抵销权的范围给予一定限制。通常，具有如下情形之一的，债权人不得行使破产抵销权: (1)破产债权人在破产宣告后，对破产财团负有债务的，不得主张抵销。 (2)破产人的债务人在破产宣告后，取得他人破产债权的，不得主张抵销。 (3)破产人的债务人已经得知破产人停止支付或者有破产申请而取得的债权，不得抵销。 (4)破产人的债务人已经得知破产人停止支付或者有破产申请而对破产人所负责的债务，不得抵销。

破产抵销权的行使条件及要求破产抵销权的行使《最高人民法院〈关于审理企业破产案件若干问题的规定〉》第六十条规定：“与债务人互负债权债务的债权人可以向清算组请求行使抵销权，抵销权的行使应当具备以下条件： (一)债权人的债权已经得到确认; (二)主张抵销的债权债务均发生在破产宣告之前。”“经确认的破产债权可以转让。受让人以受让的债权抵销其所欠债务人债务的，人民法院不予支持。”破产抵销权的行使，不仅关系到破产抵销权人的利益，而且关系到破产财产及全体破产债权人的利益，因此，应当遵守一定的规则。 1、破产债权人行使抵销权，应以清算组为相对人。企业被宣告破产后，破产债权人对破产企业享有的债权和承担的债务，均移转于清算组承担和享有，破产债权人不能向清算组以外的任何人主张债权和履行债务。既然破产抵销权是破产债权人行使权利的一种方法，也是债务销灭的一种原因，那么抵销权的行使也只能通过清算组。破产债权人不能向清算组以外的任何人主张债权和履行债务。破产债权人向清算组为抵销其对破产企业所负债务的意思表示，是否发生抵销的效果，有赖于清算组的认可。清算组对破产债权人行使抵销权有异议的，通过诉讼予以解决。 2、抵销权应在破产清算前行使。破产清算前，是指破产宣告后至破产财产最终分配前的期间。在破产程序终结前的任何期间，破产债权人都可以行使抵销权。在破产宣告前以及破产程序终结后，都不可能存在破产法上的抵销权。 3、破产抵销权的行使，应以破产债权的申报并已经得到确认为必要。破产抵销是破产债权人行使权利的一种特殊方式。债权申报是债权人参加破产程序的必要条件。既然《破产法》(试行)规定有财产担保的债权人参加破产程序需申报债权，那么，享有破产抵销权的债权同样也属于不参加清算分配的优先债权，当然也应当进行申报。因此，破产债权人只有在申报债权以后，才取得受本法保护的地位。只有取得了本法上的受保护地位，才有权对破产财产提出种种权利请求。债权申报的重要意义之一，就是使所有对破产人财产提出的请求，都经过债权人会议的审查和确认。通过这种集体审查程序，可以保证请求权的真实性和准确性，从而防止利用虚假债权侵蚀破产财产从而损害全体债权人利益的情况发生。因此，未依法申报的债权，其真实性、准确性未经过债权人会议审查确认，不能主张抵销。 4、破产抵销权以等额抵销为原则。被主张抵销的双方债务的数额，通常并不相等，因而在抵销后难免有差额发生。对此差额部分，应按以下两种不同情况区别处理。其一是破产债权大于债务的。抵销以后，破产债权超过被抵销债务的部分，仍属破产债权。破产债权人可以以这一部分债权，参加清算分配。其二是破产债权小于债务的。抵销以后，债务超过破产债权的部分，仍属破产财产。清算组有权就这一部分债务请求该破产债权人清偿，后者应当履行相应的给付义务。根据《最高人民法院〈关于审理企业破产案件若干问题的规定〉》的规定，经确认的破产债权可以转让。受让人以受让的债权抵销其所欠债务人债务的，人民法院不予支持。