有限责任公司股权执行中对优先购买权的保护-法师兄

我国修订后的公司法结合实践的需要，增加了人民法院通过强制执行程序转让股权的条文。该法在第七十三条规定：“人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。” 这一规定旨在保护公司其他股东的优先购买权，但由于对具体的程序问题规定得不够明确，造成各地人民法院在操作过程中的差异。有的法院要求其他股东在以拍卖、变卖或以其他方式转让股权之前就决定是否行使优先购买权，如不放弃就要参加股权拍卖程序，与其他竞买人公平竞价；有的法院直接要求其他股东以法院的评估价行使优先购买权，不行使的视为放弃。认为上述做法均有不妥之处。在此有必要探讨对有限责任公司股权强制执行时，如何保护其他股东的优先购买权问题。首先，与公司法第七十二条第二款针对普通股权转让活动而规定的老股东同意程序不同，公司法第七十三条并未要求被强制执行股权的转让活动要履行老股东的同意程序，只是规定了“二十日”的除斥期间。逾期未行使的，该权利归于消灭，自该权利派生出来的诉权也归于消灭。一方面考虑到了强制执行的特点，有助于提高股权执行和拍卖活动的效率；另一方面也尊重了老股东的优先购买权，有助于在一定程度上维护股东之间的人合性。其次，“同等条件”是其他股东行使优先购买权的前提。那么究竟如何确定“同等条件”？认为，在法院强制执行股权时，对于拍卖程序而言，“同等条件”就是指拍卖程序的最终成交价格。而在非竞价的情形下，“同等条件”系指买卖双方的协议价格。这里的“同等条件”是股权转让的最终条件，是出让方与受让方最终成交的价格与份额。因为优先购买权的“同等条件”不是由保留优先购买权的股东与出让方确定的，而是由出让方与第三方确定的。优先购买权的优先，是在股权转让的条件都确定以后的优先，如果要求享有优先权的股东参加股权拍卖程序去竞买，则没有实现其优先权。另外，有人认为，股东的优先购买权与拍卖法的规则相矛盾。拍卖的规则是“价高者得”，如保护其他股东的优先购买权必然导致竞买人的利益难以保障。认为，应根据拍卖法第十八条“拍卖人有权要求委托人说明拍卖标的的来源和瑕疵，拍卖人应当向竞买人说明拍卖标的的瑕疵”之规定，对于股权强制执行中的拍卖，其他股东的优先购买权即是该股权存在的瑕疵，在拍卖之前，应向竞买人告知其他股东保留优先购买权的情况，再由愿意竞买的人员参加竞拍。行使优先购买权的股东可以以竞买人的成交价优先地购买股权，这样，既保护了其他股东法定的优先购买权，又未侵犯其他竞买人的合法利益。江苏省苏州市金阊区人民法院：付国华

答

有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买...

答

有限责任公司股东优先购买权是指经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买...

根据公司法第七十二条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。您的情形属于向其他股东转让的，只要受让股东同意即可。现在您和大股东只是口头协商并没有书面的股权转让协议，对准备手让您股权的大股东并没有约束力，建议您就股权转让相关事宜和受让股东签订一份书面的股权转让协议。至于您所占公司股份的效力问题，还得根据具体的工商登记情况、分给您股份时的股东会决议等情形而定。

根据《企业国有产权转让管理暂行办法》（以下简称《办法》）的规定，国有股权的转让应当上市交易。这样，在产权交易市场中公开转让有限责任公司中的国有股权时，怎样才能确保其他股东的优先购买权呢？根据拍卖法第五十一条之规定，竞买人的最高应价经拍卖师落槌或以其他公开方式确认后，国有股权的拍卖成交，国有股权转让合同即告成立。但是，如果其他股东要求根据新公司法第七十二条之规定行使优先购买权时，就产生了矛盾。有人认为，在国有产权转让已有明文规定的情况下，如发生此类矛盾，就应优先适用《办法》的规定，排除股东优先购买权的行使。认为，国家及其投资的国有企业与其他股东都是平等的民事主体，都必须受公司法和公司章程的约束，在国有股权转让时，其他股东享有的优先购买权不应受到剥夺或限制。《办法》作为行政规章，其法律位阶比公司法要低，其规定与公司法产生矛盾时，应优先适用公司法。有限责任公司股东优先购买权是公司法赋予的法定权利，因此，《办法》规定的国有产权的上市交易不能对股东的优先购买权熟视无睹。在司法实践中，企业国有产权上市交易已经成为大的趋势。因此，在国有股权进场拍卖的情况下，尊重竞买人的竞买预期，充分保护买受人的合法权益就显得尤为重要。因此，法律必须作出规定，协调有限责任公司股权上市交易与股东有限购买权的保护问题。认为，保护有限责任公司股东的优先购买权可以从以下几个方面考虑：首先，有限责任公司在拟转让国有股权的时候，拟转让的股东应当首先书面通知其他股东，在通知中应当写明将经评估且确认的国有股权的价值作为拟转让的价格，征询其他股东是否同意在规定的期限内按此价格购买。如果股东同意购买，则该股权不应再上市交易。其次，如果不同意上市交易又不购买的则视为股东放弃优先购买权。如果股东明确同意上市交易的，则应在上市交易时专门通知该股东，使其可以以竞买人的身份参加竞买并且在竞买过程中主张优先购买权，但不宜在拍卖行一锤定音后再以买受人的最高报价行使优先购买权。有限责任公司股东优先购买权仅指以非拍卖方式出让股权的情况。最后，如果参与竞买的其他股东与拍卖行达成协议，并事先告知全部竞买人该股东拟以其他竞买人最高成交价行使优先购买权的事实，倘若全体竞买人对此无异议，而且行使优先购买权的股东对最高应价竞买人参与竞买过程的实际损失予以充分补偿，双方达成一致意见，则有限责任公司股东的优先购买权也可以建立在牺牲最高应价竞买人的成交权的基础之上。江苏省苏州市金阊区人民法院：付国华

《公司法》相关法条：第七十一条【股权转让的一般规定】有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。第三十二条【股东名册】有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：（一）股东的姓名或者名称及住所；（二）股东的出资额；（三）出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。