怎样解决著作权与外观设计专利权的纠纷？-法师兄

有些作品可能会既受著作权法的保护，同时又享有专利权，如绘画、书法、摄影、影视、图形等作品。目前解决上述作品关于著作权与外观专利权的冲突，可以采取“一次卖绝”方法，即上述作品用于工业外观设计时，著作权人必须将在该作品上使用的著作权中的财产权转让给生产者。按照这种方法，绘画、摄影、影视、图形、书法等作品首次用于工业品外观设计的，适用著作权法；在同类产品上再次使用该作品的，转为专利法调整。上述“一次卖绝”的方法有以下特征： 1）生产者首次将著作权保护的作品在产品上使用时，必须征得著作权人的许可，并支付报酬； 2）作品的著作权人必须将在同类产品使用的著作权中的财产权利卖绝； 3）“一次卖绝”后，该产品只适用专利法； 4）该作品在不同种类产品的上使用的权利，仍属于著作权人。

《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十条

答

在我国，工艺美术品可以申请外观设计专利，诸如手镯、耳坠、项链、戒指、装饰性玻璃制品、装饰性篮筐、装饰用的瓷器、艺术陶器、花瓶、小雕像、镶嵌画...

答

权利保护的对象不同。外观设计专利是对产品的形状、图案、或者形状、图案与色彩的结合而具有美感的工业产品的保护。著作权保护的是文艺、科学领域的具...

如果外观设计系抄袭或者摹仿著作权人的美术作品而产生，著作权人可以根据专利法第23条请求宣告外观设计专利权无效。保护在先合法权利原则是商标法、专利法、企业名称登记管理规定等法律法规明确规定的原则，也是民法中的诚实信用原则在知识产权领域的体现，是解决所有知识产权权利冲突的基本原则。著作权管理机关或者法院可以直接认定或者判决抄袭或者摹仿著作权人的作品而产生的外观设计专利的专利权人的行为侵犯在先的著作权。当然，著作权管理机关或者法院无权直接认定或者判决在后外观设计专利权无效，也不宜在处理决定或者判决认为“在后权利侵犯在先权利”。

在实践中，专利侵权的判定一般采取以下三个步骤： 1.确定外观设计的保护范围。根据《专利法》第56条第二款之规定，其保护范围以表示在图片或者照片中的该外观设计专利产品为准。 2.确定外观设计专利产品与侵权产品是否属于相同或者类似产品。通常是以产品的功能、用途作为标准，同时参考国际外观设计分类表(即洛迦诺条约)有关商品的分类。如果外观设计专利产品与被控侵权产品在功能、用途上是相同的，就可以确定二者是相同或者类似商品。如果二者在功能、用途上不相同，可以认定二者既不是相同商品，也不是类似商品，从而认定专利侵权不成立。 3.将专利产品与被控侵权产品的外观设计进行对比，判断是否相同或者近似。外观设计相同是指构成外观设计的产品的形状、图案和颜色及其组合完全一致;外观设计相似是指使用该外观设计有可能引起混淆，使人们误认为使用该外观设计的产品是专利产品。这一判断通常以普通消费者的眼光，对被授予专利的外观设计与被控侵权产品的外观设计进行要部观察，整体判断。根据对比结果确定是构成相同侵权、等同侵权还是不侵权。

外观设计专利权的侵权判定 1、在与外观设计产品相同或者相近种类产品上，采用与授权外观设计相同或者相近似外观设计的，应当认定被诉侵权外观设计落入外观设计专利的保护范围。 2、进行外观设计侵权判定，应当用授权公告中表示该外观设计的图片或者照片与被诉侵权外观设计或者体现被诉侵权外观设计的图片或者照片进行比较，而不应以专利权人提交的外观设计专利产品实物与被诉侵权外观设计进行比较。但是，该专利产品实物与表示在专利公告文件的图片或照片中的外观设计产品完全一致，或者与专利权人应国务院专利行政部门在专利申请程序中为更清楚地了解图片或照片中的内容而要求提交的样品或者模型完全一致，并且各方当事人均无异议的除外。 3、进行外观设计侵权判定，应当通过一般消费者的视觉进行直接观察对比，不应通过放大镜、显微镜等其他工具进行比较。但是，如果表示在图片或者照片中的产品外观设计在申请专利时是经过放大的，则在侵权比对时也应将被控侵权产品进行相应放大进行比对。 4、进行外观设计侵权判定，应当首先审查被诉侵权产品与外观设计产品是否属于相同或者相近种类产品。 5、应当根据外观设计产品的用途（使用目的、使用状态），认定产品种类是否相同或者相近。