按照现行刑法的规定，防卫过当应当负刑事责任。负刑事责任的前提是构成犯罪，而犯罪行为具有主、客观两方面的特征，除了客观方面实施了危害社会的行为之外，行为人应该是有过错的，故意或者过失。不难看出，这种主观过错的证明难度极大，因为刑法很多犯罪的客观表现几乎没有什么区别，只能结合不法侵害人的主观方面才能进行辨别。故意伤害致人死亡和故意杀人既遂的客观表现可能完全一样，只是主观故意内容不同。比如有人正在“撬门”，单纯凭借这一客观动作，很难判断这是什么行为。如果他有盗窃他人财物故意，这一行为是盗窃罪的着手；如果他是想进门以后杀害仇人的，这是杀人的预备行为；如果想实施强奸行为的，则是强奸罪的预备行为。再比如“无理纠缠、拉扯推搡、言辞侮辱、拉裤抠摸等不法侵害”究竟是侮辱、强制猥亵妇女的实行行为，还是强奸犯罪的手段行为都是非常模糊的，必须要结合不法侵害人的主观方面来认定。
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防卫过当致人死亡，应当按照故意杀人罪定罪量刑。防卫过当，是指防卫行为明显超过必要限度造成重大损害的应当负刑事责任的犯罪行为。防卫过当具有两方面的特征： 一、在客观上表现为防卫行为明显超过了必要限度并造成了重大损害； 二、防卫行为必须明显超过必要限度且造成重大损害。
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