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在互相斗殴的过程中一般不存在正当防为的行为,因为斗殴双方缺乏防卫意图。互相斗殴,指双方或多方在主观上均具有不法侵害的故意,客观上均实施了不法侵害对方的行为。
如果是正当防卫将不构成犯罪,如果防卫行为超过必要限度构成防卫过当应当减轻或者免除刑罚。正当防卫是一种有利于社会的行为,因此不具有社会危害性,不构成犯罪,当然也不需要判处刑罚。但当防卫行为超过了必要的限度,就不是正当防卫,而构成防卫过当。由于行为人防卫过当主观上不是出于伤害他人的目的,主观恶性和社会危害性没有一般的犯罪行为强烈,因此法律规定应当减轻或者免除刑罚。
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