一、违法分包该怎么界定，如何界定违法分包？

《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》第六条之规定，存在下列情形之一的，属于违法发包：

（一）建设单位将工程发包给个人的；

（二）建设单位将工程发包给不具有相应资质的单位的；

（三）依法应当招标未招标或未按照法定招标程序发包的；

（四）建设单位设置不合理的招标投标条件，限制、排斥潜在投标人或者投标人的；

（五）建设单位将一个单位工程的施工分解成若干部分发包给不同的施工总承包或专业承包单位的。

二、违法分包中的工伤认定责任有哪些

（一）通过申请由前用工单位承担工伤保险责任

劳动者与前用工单位之间虽然不成立劳动关系，但根据人社部2013年第34号关于执行工伤保险条例若干问题的意见第七条和最高法院2014年关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定第三条一款第四、五项规定，前用工单位对因工伤亡的劳动者是要承担工伤保险责任的。

（二）直接起诉由包工头与前用工单位共同赔偿

由前用工单位向因工伤亡的劳动者承担工伤保险责任，是在劳动者一方向劳动主管部门提出这一申请的情况下而作出的。

三、违法分包人是否承担责任

案例介绍：2003年初，甲公司中标某市公路修建工程。当年6月，甲公司与并没有施工资质的乙公司签订“联合施工协议”，约定：甲公司将工程费用按中标价给乙公司，并提供原始合同及各项中标价清单及复印件，由乙公司以包工包料的方式承担施工任务，甲公司负责协助联系工程所需材料并解决前期工程材料款，甲公司按工程造价的15％提取管理费。

9月，乙公司与丙方签订机械租赁合同，约定：由丙方提供平地机、压路机各一台（带司机），在乙公司管理下提供路面服务。丙方依约提供了劳务服务，共计工程款12万元。其间，乙公司曾拒绝依约给付丙方租赁劳务费，丙方准备停工或退出。甲公司为了保障工程建设按期完成，召集三方协商。

10月，在甲方主持下，三方签订了《还款协议》（以下简称三方协议），约定：甲公司在支付乙公司工程款时，负责协助丙方扣留机械使用费欠款。从11月1日起，甲公司支付乙公司道路建设款时，均应扣留款额的50％，直至扣够12万元为止。后来，乙公司没有依约支付丙公司工程款，甲公司也没有履行扣款协议。丙方起诉要求甲、乙双方共同偿还所欠工程款。

［评析］

《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》第六条