代位权诉讼上诉书

代位权纠纷案上诉状范本

上诉人(原审原告)：XX惠某某物资有限责任公司，地址：新都区xx路1号。

法定代表人：张xx

被上诉人(原审被告)：成都xx化工有限公司地址：四川省成都市彭州市工xx天府大道

法定代表人：向xx

第三人：四川xx精细化工有限责任公司，地址：成都市新都区xx园村

法定代表人：向xx

上诉人诉被上诉人及第三人代位权纠纷一案，上诉人不服彭州市人民法院(2011)彭州民初字第67号《民事判决书》，特向贵院提起上诉。

原审判决认为：原告提供的证据只能证实被告xx公司与第三人xx公司间可能存在债权债务关系，但不能证明第三人xx公司对被告xx公司现享有债权的性质、金额以及该债权是否到期。因此，原告应当承担举证不能的后果。上诉人认为一审判决认定事实不清，举证责任分配不当，导致判决结果错误。

一、被上诉人2008、2009年审计报告，证实了被上诉人与第三人之间的债权债务关系，与本案具有关联性，依法应予采纳。

原审判决认为2008、2009年度的两份审计报告，只能证明被告xx公司截止于2009年12月31日的会计报告情况，因第三人xx公司并不清楚与被告xx公司的债权债务情况，且被告不承认现负有第三人债务。上述证据，无法证明被告xx公司与第三人xx公司间债权债务的构成、性质、是否到期等现实状态，故以上证据与本案无关联性，本院依法不予采纳(p3-4页)。以上认定，存在如下错误：

1、审计报告清楚反映出被上诉人与第三人之间的债权债务关系，与本案具有关联性。

(1)2008年审计报告《会计报表附件》部分第7页记载内容如下：

其他应付款期末余额中持有本公司5%以上股权的股东的款项为15476007.85元。

关联方名称金额备注

四川xx精细化工有限公司15476007.85往来款

“其他应付款”说明被上诉人对第三人负有债务，且截止2008年12月31日的金额为15476007.85元，债务性质属于往来款，而非涉及人身关系等不能行使代位权的债务。

(2)2009年审计报告《会计报表附件》部分第7页记载内容如下：

其他应付款期末余额中持有本公司5%以上股权的股东的款项为10455268.26元。

关联方名称金额备注

四川xx精细化工有限公司10455268.26往来款

“其他应付款”同样说明被上诉人对第三人负有债务，截止2009年12月31日金额为10455268.26元，债务性质属于往来款，而非涉及人身关系等不能行使代位权的债务。

两份《审计报告》之间能够相互印证，均证明被告欠第三人债务10000余万元，债务性质属于往来款，因此与本案具有密切的关联性。而原审法院错误地认定为与本案没有关联性而不予采纳，请贵院依法予以纠正。

2、第三人辩称不清楚与被上诉人的债权债务情况，被上诉人不承认现负有第三人债务，不能成为否定审计报告的理由。

(1)第三人称不清楚与被告的债权债务，与事实不符。

被上诉人是受第三人绝对控股的子公司，第三人对被上诉人持股比例为75%，且两公司均是由向*富担任法定代表人。第三人2009年度《审计报告》也是将被上诉人财务报告已纳入第三人的报表进行合并了的(详见《会计报表附注》第9页文字说明)，因此第三人对被上诉人所欠债务是一清二楚，“不清楚”只是托词而已。

(2)上诉人所举《审计报告》属于书面证据，且有被上诉人、第三人、审计单位、工商档案部门盖章，其真实性不容置疑。被告口头上的不清楚、不承认，不能否定《审计报告》的证明力。

二、《审计报告》已经证明被上诉人欠第三人债务性质属于往来款，不属于不能行使代位权的特殊债务，截止2009年12月31日债务金额为10455268.26元。

三、被上诉人欠第三人债务已经到期。

1、被上诉人2009年度《审计报告》的资产负债表中“其他应付款”是放在“流动负债”一项下的(详见《资产负债表》流动负债部分)。

2、被上诉人的长期负债为空白，负责合计与流动负债合计金额一致(25429771.24元)，因此被上诉人的长期负债应为0元。(详见《资产负债表》长期负债部分)。

3、《会计准则》第36条规定：流动负债是指将在一年或者超过一年的一个营业周期内偿还的债务。第37条规定：长期负债是指偿还期在一年或者超过一年的一个营业周期以上的债务。

4、鉴于被上诉人的对外负债全部为流动负债，而《审计报告》的截止日期是2009年12月31日，因此流动负债的最晚到期日期应为2010年12月31日。由此可见，被上诉人2009年《审计报告》证明被上诉人欠第三人债务已经到期。

四、原审判决审理程序存在不规范之处。

1、两次庭审中被上诉人和第三人均没有提出“债务尚未到期”的抗辩事由。原审法院既没有对此进行调查，也没有要求双方对此进行说明或举证。原审法院不能以一个未经调查、举证和辩论的理由驳回原告的诉讼请求。

2、原审法院为本案曾四次通知原告开庭，上诉人每次如期到庭，两次都因被上诉人和第三人缺席，不能如期开庭，进而一再改定开庭时间。

开庭审理中，在已有证据证明被告和第三人持有证据却拒不提供的情况下，原审法院不是责令被告和第三人提交证据，相反却无限度地要求上诉人承担举证责任。原审法院是在对被上诉人和第三人作无原则的妥协、让步和倾斜，判决结果有失公正。

五、原审判决举证责任分配不当，导致判决结果错误。

1、上诉人已经举出《审计报告》证明被上诉人欠第三人1000余万元债务，且性质属于往来款，期限也已到期。被上诉人和第三人对此不予认可，原审法院应当责令被上诉人和第三人提供反驳证据，以推翻《审计报告》。然而，原审法院却无理要求上诉人继续提供被上诉人和第三人存在债权债务的原始凭证。此项举证责任分配明显违反法律规定。

2、《民事诉讼证据规定》第75条“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。”

被上诉人与第三人之间的债权、债务是否到期的凭证，当然是由被上诉人和第三人自已保管的。被上诉人和第三人有条件、也有能力提供证据推翻《审计报告》，然而被上诉人和第三人均拒不提供上述证据，因此，应当作出对其不利的推定，即应当认定《审计报告》证明的事实成立。

综上所述，被上诉人的《审计报告》证明截止2009年12月31日被上诉人欠第三人债务10455268.26元，该债务性质属于往来款，而非不能行使代位权的特殊款项，且上述债务最晚已于2010年12月31日到期。

另外，原审法院举证责任分配不当，在有证据证明被告和第三人持有证据的情况下，不责令被上诉人和第三人提交证据，却将举证责任分配给上诉人，由此造成判决结果错误，请贵院查明案件事实后依法改判。

此致

XX市中级人民法院

上诉人：XX惠某某物资有限责任公司

年月日