未经失主同意，捡来的手机刷机是违法的，构成侵占他人财产和不当得利，失主有权要求返还。如果得利人不知道且不应当知道取得利益的法律根据，或得利人已经将利益无偿转让给第三人，失主有权请求返还利益并赔偿损失。

捡来的手机未经失主同意而被拿去刷机是不合法的。这种行为可能构成对他人财产的侵占，同时也会构成不当得利。得利人没有法律根据取得不当利益的，受损失的人可以请求得利人返还取得的利益。得利人不知道且不应当知道取得的利益没有法律根据，取得的利益已经不存在的，不承担返还该利益的义务。得利人知道或者应当知道取得的利益没有法律根据的，受损失的人可以请求得利人返还其取得的利益并依法赔偿损失。得利人已经将取得的利益无偿转让给第三人的，受损失的人可以请求第三人在相应范围内承担返还义务。

捡来的手机刷机是否构成侵占和不当得利？

捡来的手机刷机是否构成侵占和不当得利，主要取决于手机的所有权归属。如果该手机并非捡拾者所有，那么捡拾者的行为构成侵占。如果捡拾者在刷机过程中获得了手机的所有权，那么刷机行为则构成了不当得利。另外，如果捡拾者在刷机过程中没有获得手机的所有权，并且手机的所有权属于他人，那么捡拾者的行为则可能构成盗窃。因此，捡来的手机刷机是否构成侵占和不当得利，需要具体分析具体的事实情况。

捡来的手机未经失主同意刷机，可能构成侵占和不当得利。如果手机的所有权归属失主，那么捡到手机的人就构成了侵占和不当得利。反之，如果手机的所有权归属捡到手机的人，那么刷机的行为则不构成侵占和不当得利。

《中华人民共和国民法典》第九百八十五条得利人没有法律根据取得不当利益的，受损失的人可以请求得利人返还取得的利益，但是有下列情形之一的除外：

（一）为履行道德义务进行的给付；

（二）债务到期之前的清偿；

（三）明知无给付义务而进行的债务清偿。