一、哪些行为认定是开设网上赌场

（一）利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，并具有下列情形之一：

1．建立赌博网站、应用程序并接受投注的；

2．建立赌博网站、应用程序并提供给他人组织赌博的；

3．购买或租用赌博网站、应用程序，组织他人赌博的；

4．为赌博网站、应用程序担任代理并接受投注的；

5．参与赌博网站、应用程序利润分成的；

6．其他利用信息网络、通讯终端等传输赌博视频、数据，组织跨境赌博活动的。

（二）明知是赌博网站、应用程序，为其提供下列服务或者帮助，属于开设赌场罪的共同犯罪：

1．为赌博网站、应用程序提供场地资金、互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、投放广告、发展会员、软件开发、技术支持、资金支付结算等服务；

2．为赌博网站、应用程序担任代理并发展玩家、会员、下线的；

3．赌博网站、应用程序中与组织赌博活动无直接关联的一般工作人员，参与利润分成或者领取高额固定工资。

实际上，基于法律的滞后性，上面罗列的情形并不能囊括开设赌场犯罪的全部行为。

二、哪些网络赌博的行为可能不会被判刑

（一）未达到法律规定的入罪条件，被不起诉处理。例如：

1．有证据证明确实不知道是赌博网站，为其提供服务或帮助的，不构成开设赌场罪的共同犯罪；

2．赌博网站、应用程序中与组织赌博活动无直接关联的一般工作人员，但没有参与利润分成或者领取高额固定工资。

（二）因事实不清、证据不足，被不起诉处理。例如：

1．虽然存在开设赌场行为，因相关电子数据或电子信息在境外，现有证据无法证明相关平台属于赌博网站、应用程序；

2．是否担任代理或接受投注的证据不足；

3．参与赌博网站利润分成的证据不足；

4．公司员工发展客户到公司网站充值、投注，但无相关证据证明其主观明知公司存在开设赌场的情形。

（三）因犯罪情节轻微，被酌定不起诉处理。例如系初犯、从犯，具有自首或坦白、认罪认罚、积极退赃情节等。

（四）经法院审理不构成开设赌场罪或免于刑事处罚。例如：

1．为方便自己参与网络赌博，担任赌博网站、应用程序代理，但代理账号仅由自己投注使用，不存在多人使用该代理账号投注的情形；

2．担任赌博网站、应用程序代理，使用代理账号发展下线，但实际上下级账号也是自己投注使用；

3．担任赌博网站、应用程序代理，使用代理账号发展会员，但没有接受会员投注；

4．属于开设赌场罪共同犯罪从犯，归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，且主动上缴违法所得，应当免除处罚；

5．帮助赌博网站、应用程序代理进行充值提现，但犯罪情节轻微，可以免予刑事处罚；

6．犯罪情节轻微，归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，且主动上缴违法所得，可以免予刑事处罚。

由于我国《刑法》中单独规定有开设赌场罪，因此对于开设赌场的行为，虽然也属于赌博的行为之一，但往往不会认定为赌博罪，多数情况下是以开设赌场罪定罪处罚的。