根据实证能推论出违背意志的结论，而不是意志本身作为证据。违背意志的表现可以是语言上的，比如“不要、不行”，可以是肢体语言上的，比如拉住裤子抗拒肢体接触，可以是情绪上的比如哭叫，抗拒就会有擦伤挫伤撕裂伤咬痕掐痕甚至瘀血，受害人指甲缝里也可能有嫌疑人的血迹，通过这些实际的证据就可以推论出受害人曾经抗拒过受侵害的行为，就是违背意志。同妇女发生性关系是否违背其意志是认定强奸罪的关键，违背其意志的则构成强奸罪，没有违背其一致的则不能认定为强奸罪。如果行为人使用了暴力、胁迫等手段迫使女方同其发生性关系，容易被认定为违背了妇女的意志。难以认定的是在行为人没有采用暴力、胁迫手段，女方没有明显反抗或明确表示拒绝时如何认定违背妇女意志的问题。在这种特殊情况下，要根据事发时妇女是否存在不能反抗、不知反抗或者不敢反抗的状态来综合判断。

如何认定强奸罪中的“违背妇女意志”

依照我国《刑法》的规定，强奸罪是指违背妇女意志，使用暴力、胁迫或者其他手段，强行与妇女发生性交的行为。强奸罪侵犯的是妇女性的不可侵犯的权利，即妇女按照自己的意志决定自己性行为的权利。因此，是否违背妇女意志是认定是否构成强奸罪的关键所在，也是司法实践中难于认定是否强奸的关键。

违背妇女意志，是指没有得到妇女的同意而强行与之发生性交的行为。因此判决是否违背妇女的意志，关键要看妇女对发生性行为是否同意，至于妇女表示同意是在发生性交之前还是性交过程中，均不影响同意的成立。

妇女是否同意不能以有无反抗为标准。由于犯罪分子在实施强奸时所采用的手段和所造成的客观条件不同，对被害妇女的强制程度也相应的有所不同，因而被害妇女对犯罪行为的反抗形式和其他表现形式也有所区别，有的因害怕或精神受到强制造成不能抗拒或不敢抗拒或不知抗拒、无法抗拒。因此，不能简单地以被害妇女当时有无反抗表示，作为认定是否同意、是否违背妇女意志的惟一条件。对妇女未作反抗或者反抗表示不明显的，要通观全案，具体分析，综合认定。

关于半推半就的性行为如何认定其是否强奸性质的问题，所谓半推半就，是指行为人与妇女发生性行为时，该妇女既有就的一面即同意的表现，又有推的一面即不同意的表现。最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于当前办理强奸案件中具体应用法律的若干问题的解答》中明确中指出：在办案中，对于所谓半推半就的问题，要对双方平时的关系如何，性行为是在什么环境和情况下发生的，事情发生后妇方的态度怎样，又在什么情况下告发等等事实和情节，认真审查清楚，作全面的分析，不是确系违背妇女意志的，一般不宜按强奸罪论处。如果确系违背妇女意志的，以强奸罪惩处。因此，如果综合查明和判断就是主要的，则属假推真就，则不能视为违背妇女意志而以强奸罪治罪科刑。反之推是主要的，则应认定为违背妇女意志，应当以强奸罪论处。

综上所述，可基于以下因素认定被告人与受害人发生性关系是否属于违背受害人意志：双方是否相识；被告人是否采取暴力手段迫使受害人就范，即使是轻微暴力；受害人是否有性防卫意识，若受害人基于羞辱不敢声张和反抗，仍属于违背受害人意志；遭受强暴过程中，受害人是否有求助行为。综合各方面的情形，可在办理相关案件中认定是否属于半推半就的情形。

《刑法》第236条强奸罪是指使用暴力、胁迫或者其他手段，违背妇女意志，强行与妇女发生性关系的行为，故意与不满14周岁的幼女发生性关系的以强奸罪论处。法律对强奸罪的最低处罚为3年有期徒刑，最高可判处死刑。